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Il divieto del patto commissorio (art. 2744 c.c.)  

    Il divieto del patto commissorio è previsto sia nella disciplina dell'anticresi (cfr. l'art. 1963 c.c.) sia nell'ambito della disciplina del pegno e dell'ipoteca (cfr. l'art. 2744 c.c.).
    Il divieto del patto commissorio ha, per oggetto, l'accordo con il quale debitore e creditore prevedono che, in caso di mancato adempimento dell'obbligazione garantita, la cosa data in garanzia, a titolo di pegno, a titolo di ipoteca o a titolo di anticresi, passi in proprietà del creditore garantito.
    La logica del divieto del patto commissorio è duplice in quanto, da un lato, la norma intende impedire che il debitore, in situazione di difficoltà, trasferisca beni di valore superiore a quello del proprio debito, sia che venga eluso il principio del concorso dei creditori nella soddisfazione delle proprie ragioni sulle somme derivanti dalla vendita del bene all'esito dell'esecuzione forzata.
    Il divieto del patto commissorio ha formato oggetto di numerose pronunce giurisprudenziali che ne hanno, di fatto, notevolmente esteso il campo d'applicazione in quanto dichiarando nulle, per frode alla legge ex art. 1344 c.c., operazioni negoziali che, di fatto, realizzavano gli stessi effetti di un patto commissorio (si pensi alla vendita o alla cessione del credito realizzate sotto la condizione risolutiva del pagamento del debito o alla vendita con patto di riscatto, al riporto, al sale and lease back).
    La giurisprudenza ha ritenuto valide le operazioni di vendita con effetti di garanzia, laddove sia previsto che il creditore corrisponda al debitore la differenza tra l'ammontare del credito ed il valore del bene trasferito (c.d. patto marciano)

 


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